5. Физическое лицо как субъект предпринимательской деятельности

Право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью закреплено в ч.1 ст. 34 Конституцией РФ, и составляет элемент его гражданской правоспособности в соответствии со ст.18 ГК РФ.

Право гражданина на осуществление предпринимательской деятельности может быть ограничено только в силу закона.

Такие ограничения существуют.

Во-первых, это ограничения устанавливаемые в связи с недопустимостью столкновения интересов, которое может произойти ввиду наличия у гражданина определенного статуса.

Например:

• Статуса судьи

• Статуса сотрудника полиции

• Статуса государственного гражданского служащего

• Статуса работника прокуратуры

• Статуса депутата

и иного, предусмотренного законом.

Во-вторых, это ограничения, связанные действующими в отношении него санкциями, которые могут иметь либо общий характер (лишать возможность осуществлять любой вид предпринимательской деятельности), либо специальный характер (действовать в отношении отдельных видов деятельности).

Общий характер имеют следующие ограничения:

- не истек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя,

- не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью;

- не истекли три года со дня исключения индивидуального предпринимателя из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей по решению регистрирующего органа

- не истекли пять лет с момента завершения процедуры реализации имущества гражданина или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры (ч.2 ст.216 ФЗ О несостоятельности (банкротстве).

Специальный характер (для видов предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, перечень которых утверждается Правительством РФ)) имеет ограничение связанное с наличием судимости и (или) факта уголовного преследования (за исключением случаев, если уголовное преследование в отношении данного лица прекращено по реабилитирующим основаниям) за совершение определенных категорий преступления.

Для реализации потенциальной способности к осуществлению предпринимательской деятельности физическое лицо должно:

А) иметь такой уровень дее и деликтоспособности который бы позволял ему участвовать в экономическом обороте самостоятельно на свой риск.

Как известно, критерий дееспособности гражданское законодательство связывает с наступлением определенного возраста либо с иными обстоятельствами, определенными законом (например, вступление в брак, эмансипация).

Вопрос о возрасте, с которого возникает право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью, является дискуссионным. Существует мнение, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью уже по достижении 14-летнего возраста. Данное предположение вытекает из положений Закона о государственной регистрации ЮЛ и ИП, которые допускают регистрацию физического лица не достигшего 18-летнего возраста в качестве ИП при условии наличия с нотариально удостоверенного согласия их родителей, усыновителей, попечителей.

Б) иметь место жительства в РФ. Так, отсутствие сведений о месте жительства станет препятствием для регистрации физического лица в качестве ИП.

В) соблюсти требования ст.23 ГК РФ. Физическое лицо может осуществлять предпринимательскую деятельность либо на условиях государственной регистрации в качестве ИП, либо на иных условиях, предусмотренных законом (к иным можно отнести предпринимательскую деятельность путем создания КФХ или предпринимательскую деятельность на условиях «самозанятости»).

Предпринимательская правосубъектность ИП.

Правосубъектность индивидуального предпринимателя практически приравнена к правосубъектности коммерческих организаций. Индивидуальные предприниматели вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, а при осуществлении предпринимательской деятельности, требующей лицензирования, — при наличии соответствующей лицензии (например, частные охранники).

Индивидуальные предприниматели вправе заключать любые гражданско-правовые договоры, за исключением определенных видов договоров, когда такие изъятия предусмотрены непосредственно законом. Лица, занимающиеся индивидуальным предпринимательством, могут быть участниками полных товариществ, а также заключать договоры о совместной деятельности (простого товарищества). Для полноценного участия в предпринимательском обороте индивидуальный предприниматель вправе иметь свой расчетный счет в учреждении банка, личную печать, товарный знак, индивидуализирующий производимую им продукцию (услугу).

К предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ применяются нормы права, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не установлено законом.

Налоговое законодательство в отличие от гражданского, автоматически не приравнивает предпринимателей к юридическим лицам и производит разделение этих понятий. Соответственно, в налоговых правоотношениях к индивидуальному предпринимателю не могут быть применены правила, установленные для юридических лиц.

Споры с участием граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, рассматриваются арбитражными судами (ст. 28 АПК РФ).

Положения об ответственности физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, определены в ст. 24 ГК РФ, где указывается, что граждане отвечают по обязательствам всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание. Это означает, что взыскание по долгам индивидуального предпринимателя может быть наложено и на его личное имущество, и на долю в общем имуществе, в том числе, не используемом в хозяйственном обороте (например, на долю в общем имуществе супругов).

Индивидуальный предприниматель может выступать в качестве работодателя, т. е. осуществлять свою деятельность с использованием наемного труда. Особенности регулирования труда граждан, работающих у работодателей — физических лиц, установлены отдельной гл. 48 ТК РФ. Статус граждан-предпринимателей не освобождает их от обязанностей, связанных с реализацией гарантий наемных работников на социальное страхование, пенсионное обеспечение и других трудовых гарантий (ст. 303 ТК РФ).

Гражданин — индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда.

Если рассматривать ИП с позиции фирмы как соединения факторов производства, то мы можем увидеть следующее:

1) ИП вправе использовать свой труд и труд наемных работников;

2) ИП использует при осуществлении предпринимательской деятельности свое имущество, которое принадлежит ему на различных правах (вещных, обязательственных, интеллектуальных);

3) ИП либо лично ведет дела если обладает способностью к предпринимательству, либо нанимает для этого профессионала, но при этом риск лежит именно на ИП.

Осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом без государственной регистрации в качестве ИП допускается ГК РФ. При этом ГК отсылает к законам, которыми должны быть установлены условия такой деятельности.

Существует мнение, что в данном случае речь идет о т. н. «самозанятых гражданах».

Впервые данный термин начали использовать в связи с принятием Федерального закона от 30.11.2016 №401-ФЗ, которым от уплаты НДФЛ были освобождены граждане оказывающие отдельные услуги физическим лицам. Позднее статьей 2 Федерального закона от 27.12.2018 №546-ФЗ было разрешено осуществлять данные виды деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя при условии соблюдения требований, указанных в пункте п.7.3 ст.83 НК РФ. В настоящее время, данное правило утратило силу.

С принятием Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ физическим лицам при применении специального налогового режима было предоставлено право осуществлять деятельность (за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов) без государственной регистрации в качестве ИП.

Во-первых, такая возможность предоставлена лицам за исключением перечисленных в п.2 ст.4.

Во-вторых, такая возможность связана с применением специального налогового режима, для которого определен ограниченный круг объектов налогообложения (см. ст.6).

Предпринимательская правосубъектность «самозанятых» имеет следующие характеристики:

1) предпринимательская правоспособность является исключительной;

2) применяются нормы ГК регулирующие отношения с участием коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных н.п.а или существа правоотношений.

3) не допускается использование наемного труда;

4) защита прав в судах общей юрисдикции.

Если рассматривать «самозанятого» с позиции фирмы как соединения факторов производства, то мы можем увидеть следующее:

1) «самозанятый» вправе использовать только свой труд;

2) «самозанятый» использует при осуществлении предпринимательской деятельности свое имущество, которое принадлежит ему на различных правах (вещных, обязательственных, интеллектуальных);

3) «самозанятый» лично ведет дела поэтому сам должен обладать способностью к предпринимательству.