31. Источники и порядок формирования имущественной основы предпринимательской деятельности

Имущество субъекта предпринимательской деятельности, составляющее его активы должно быть сформировано и в последующем поддерживаться в том состоянии, которое обеспечивает ему успешное осуществление предпринимательской деятельности.

Если для физического лица формирование осуществляется на всех этапах жизненного цикла предприятия происходит одинаково – посредством совершения гражданско-правовых сделок по его приобретению за счет собственных (сначала личных, а затем и полученных в виде прибыли) или заемных средств, то для юридических лиц данный процесс имеет специфические черты, вызванные особенностью данного субъекта. В формировании собственного капитала важную роль играют ресурсы, привлекаемые от его учредителей (участников).

Изначально имущество юридического лица формируется его учредителями в порядке формирования уставного (складочного) капитала или фонда.

Уставный (складочный) капитал (фонд) - совокупность в денежном выражении вкладов учредителей (собственников) в имущество (стоимость основных средств, нематериальных активов, оборотных и денежных средств) при создании организации для обеспечения ее деятельности в размерах, определенных учредительными документами.

При этом уставный капитал формируется в хозяйственных обществах, складочный капитал – в хозяйственных товариществах и хозяйственных партнерствах, паевой фонд – в производственных кооперативах, уставный фонд – в унитарных предприятиях (кроме казенных).

По мнению И. С. Шиткиной следует различать следующие четыре функции, которые выполняет уставный капитал.

Распределительная функция - через уставный капитал определяется доля участия в обществе и его прибылях.

Базовая (стартовая) функция – уставный капитал является имущественной базой для начала деятельности организации.

Гарантийная (обеспечительная) функция - уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующего интересы его кредиторов.

Имиджевая (репутационная) функция – по размеру уставного капитала контрагенты и потребители составляют представление об организации.

Уставный (складочный) капитал (фонд) (далее – первоначальный капитал) формируются в размере, определяемом учредителями. Этот размер определяется исходя из потребностей в ресурсах и готовности учредителей, выступающих в качестве инвесторов осуществить вложение.

Для некоторых коммерческих организаций законом устанавливается минимальный размер уставного капитала (фонда). Так как организация несет ответственность всем принадлежащим ей имуществом, то минимальный размер уставного капитала представляет установленный законом минимальный объем гарантий прав кредитора организации, что актуально для тех организаций в которых учредители (участники) не несут ответственности по ее обязательствам.

Законом установлены следующие минимальные размеры уставного капитала или фонда:

для ООО и НАО – 10 тыс. руб.

для ПАО – 100 тыс. руб.

для ГУП – 500 тыс. руб.

для МУП – 100 тыс. руб.

Отдельными законами для субъектов, осуществляющих отдельные требования могут устанавливаться специальные требования к минимальному размеру.

Например, минимальный размер уставного капитала кредитной организации на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме:

1) 1 миллиард рублей - для вновь регистрируемого банка с универсальной лицензией;

2) 300 миллионов рублей - для вновь регистрируемого банка с базовой лицензией;

3) 90 миллионов рублей - для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации, за исключением минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации - центрального контрагента;

4) 300 миллионов рублей - для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации - центрального контрагента.

Формирование первоначального капитала в хозяйственных обществах осуществляется оплатой долей (акций); в хозяйственных товариществах, хозяйственных партнерствах - внесением вкладов; в производственных кооперативах – внесением паев; в унитарных предприятиях – закрепление собственником имущества на праве хозяйственного ведения.

Все эти способы формирования первоначального капитала объединяет то, что учредители передают имущество (вклады, паи) учреждаемому юридическому лицу. Причем, передаваться могут различные виды имущества. Это могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественными права либо иные имеющие денежную оценку права.

Ограничения могут устанавливаться:

- Законам (применительно к отдельным организационно-правовым формам или видам деятельности);

- Учредительными документами.

Все вклады делятся на денежные и неденежные.

Законом может устанавливаться обязательный размер денежных вкладов (взносов).

Например, при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала.

Для кредитных организаций предельный размер неденежных вкладов устанавливается Банком России (см.: Инструкция Банка России от 02.04.2010 №135-И)

Неденежные вклады подлежат обязательной денежной оценке, которая осуществляется единогласным решением всех участников, за исключением случаев, когда в силу закона или соглашения учредителей оценка осуществляется независимым оценщиком.

Так, в силу закона независимая оценка осуществляется:

- если номинальная стоимость доли участника ООО в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. руб.;

- при оплате акций неденежными средствами;

- при недостижении согласия по вопросу о денежной оценке имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал ХП;

- при внесении в паевой фонд ПК паевого взноса, превышающего 250 МРОТ.

Независимый оценщик солидарно с участниками (акционерами) ХО, внесшими неденежный вклад несет субсидиарную ответственность по обязательствам ХО в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал

Передача имущества осуществляется различными способами, в зависимости от того, что выступает в качестве передаваемого имущества.

Денежные вклады вносятся путем перечисления денежных средств на счет в банке

а) если вносятся после создания ЮЛ - на расчетный счет созданного ЮЛ;

б) если вносятся до создания ЮЛ – на накопительном счете лица, определенного договором об учреждении ЮЛ (один из учредителей, руководитель).

Неденежные вклады вносятся способом, посредством которого возможна передача прав на соответствующее имущество. Так вещи передаются в порядке приема-передачи с составлением соответствующего акта. Если вещь недвижимая, то права переходят после регистрации.

Права требования передаются в порядке цессии.

Права, удостоверенные документарными ценными бумагами, передаются либо путем передачи самой ценной бумаги (на предъявителя), либо путем именной передаточной надписи (именная), передаточной надписи (ордерная).

Такими же способами имущество передается в оплату долей (акций).

До полной оплаты акции учитываются в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг на лицевом счете зарегистрированного лица как обремененные обязательством по их полной оплате. Обременение снимается при полной оплате по заявлению эмитента.

Формирование первоначального капитала должно быть осуществлено в следующие сроки.

• Участник товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации. Остальную часть в сроки, установленные учредительным договором

• Каждый учредитель ООО должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен решением (договором) об учреждении общества. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества.

• Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

• Член ПК обязан внести к моменту государственной регистрации не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации.

• Участники ХП обязаны вносить вклады в складочный капитал в сроки, предусмотренном соглашением об управлении партнерством. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено последовательное внесение вкладов в складочный капитал.

• Уставный фонд Г(М)УП должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

Уставный капитал, как мы уже говорили представляет не реальное имущество, а лишь денежное выражение стоимости имущества внесенного при учреждении юридического лица. Данная величина находит свое отражение в ЕГРЮЛ и в процессе функционирования юридического лица может изменяться либо путем увеличения, либо путем уменьшения.

Увеличение уставного капитала может носить номинальный характер, т. е. никаким образом не быть связано с увеличением активов организации. Такое происходит либо путем увеличения номинальной стоимости долей (акций) за счет собственных средств организации и как правило выполняет имиджевую функцию – способствует повышению имиджа организации в глазах ее действительных или потенциальных контрагентов, либо, путем конвертации заемных средств и служит способом расчетов с кредиторами.

1. Конвертация займа.

Договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика

А) если заемщиком является непубличное АО - размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа);

Б) если заемщиком является ООО - потребовать от общества увеличения его уставного капитала, увеличения номинальной стоимости и размера доли займодавца - участника общества и уменьшения размера долей иных участников общества, а если займодавцем является третье лицо - принятия займодавца в общество, приобретения займодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшения размера долей участников общества (договор конвертируемого займа).

1. Конвертация облигаций и иных ценных бумаг АО

Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятому единогласно, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества определяется решением о выпуске конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг.

В то же время увеличение размера уставного капитала может быть связано и с реальным увеличением имущественной базы организации. К такому увеличению уставного капитала, как правило, прибегают с целью реализации какого-то нового проекта, расчетов с кредиторами.

В акционерных обществах реального увеличения активов посредством увеличения уставного капитала можно добиться посредством выпуска дополнительных акций. Так, Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции (п.1 ст.27 Закона об АО)

Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение (решение совета директоров должно приниматься единогласно) (п.1 ст.28 Закона об АО)

Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

В обществах с ограниченной ответственностью реального увеличения имущественной базы в связи с увеличением уставного капитала можно добиться через внесение дополнительных вкладов участниками (третьими лицами).

1) Дополнительные вклады участников ООО.

А) По решению общего собрания ООО (п.1 ст.19). Общее собрание участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества, может принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества.

Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества.

Б) По заявлению участника (участников) ООО (п.2 ст.19). Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

2) Дополнительные вклады третьих лиц (п.2 ст.19). Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада, если это не запрещено уставом общества, Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

Особой формой увеличения уставного капитала за счет привлечения средств третьих лиц выступает – предоставление бюджетных инвестиций. Такие инвестиции являются средствами финансовой поддержки со стороны публичных образований и предусмотрены п.1 ст.17 Закона о развитии малого и среднего предпринимательства и ст.80 БК РФ.

Уставный капитал может быть не только увеличен, но и уменьшен. Уменьшение размера уставного капитала чаще всего носит вынужденный характер и связано либо с уменьшением чистых активов организации (п.8 ст.23 и п.4 ст.30 Закона об ООО), либо с погашением нераспределенных или непроданных долей общества (п.5 ст.24 Закона об ООО).

При уменьшении размера уставного капитала должны быть соблюдены следующие условия:

1) в результате уменьшения размер уставного капитала не может стать ниже минимального размера, установленного законом;

2) обязательно сообщение о решении регистрирующему органу и опубликование (дважды с периодичностью один раз в месяц) уведомления (п.3 ст.20 Закона об ООО). У кредитора чьи права требования возникли до опубликования первого уведомления вправе требовать т общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Уменьшение размера уставного капитала может быть осуществлено путем уменьшения номинальной стоимости долей (акций) или погашения долей, принадлежащих обществу (покупки части акций).

Источником формирования имущества в процессе деятельности организации может служить его прибыль, за счет которой образуются различные целевые фонды в том числе и резервные.

Резервный капитал - создается за счет ежегодных отчислений от чистой прибыли, предназначен для покрытия убытков, а также для облигаций общества и выкупа акций общества в случае иных средств. Величина резервного капитала и размер обязательных отчислений в него определяются уставом или учредительными документами.

Резервный капитал создается у хозяйствующих субъектов как гарантия повышения ответственности по их обязательствам.

В обязательном порядке резервные фонды создаются в АО и УП.

Так в АО создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 % от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 % от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд АО предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей.

В УП резервный фонд формируется за счет остающейся в его распоряжении чистой прибыли в порядке и в размерах, которые предусмотрены уставом унитарного предприятия. Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков унитарного предприятия.

Часть прибыли может оставаться нераспределенной.

Еще одним источником формирования имущества организации могут служить дополнительные вклады участников, не меняющие размер уставного капитала и номинальные стоимости долей, а составляющие его дополнительный капитал, а также субсидии, которые представляются на бесплатной и безвозвратной основе.

Так в соответствии с п.1 ст.27 Закона об ООО участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Такие дополнительные вклады вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества.

Субсидии субъектам предпринимательской деятельности в целях поддержки могут предоставляться публичными образованиями. Так, возможность предоставления субсидий юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям и самозанятым, предусмотрена ст.78 БК РФ, п.1 ст.17 Закона о развитии малого и среднего предпринимательства.

Еще одним значимым источником формирования имущества организации могут служить средства, привлекаемые от третьих лиц на началах возвратности и платности.

Субъекты предпринимательской деятельности используют различные формы заимствований:

• Банковский кредит

• Товарный или коммерческий кредит

• Заем, в том числе оформляемый с помощью выпуска облигаций, векселей, иных долговых ценных бумаг

• Финансирование под уступку денежных требований

• Лизинг