20. Реорганизация коммерческой организации

В процессе осуществления экономической деятельности могут возникнуть потребности в укрупнении бизнеса, или наоборот, его дроблении, а также в изменении организационно-правовой формы бизнеса.

Осуществление таких действий с юридической точки зрения рассматривается как реорганизация. Реорганизация юридического лица – прекращение юридического лица с правопреемством в отношении его прав и обязанностей.

Гражданским законодательством предусмотрена возможность реорганизации в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Допускается также реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм и реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах (если законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм).

Для отдельных организационно-правовых форм законом могут быть установлены ограничения, допускающие осуществление реорганизации только в строго определенных формах (например, для ХП допускается только преобразование в АО – п.1 ст.24 Закона о ХП).

По основаниям проведения следует различать:

А) добровольную реорганизацию. Осуществляется по решению уполномоченного органа ЮЛ (собственника имущества унитарного предприятия). В отдельных, установленных законом случаях может понадобиться согласие уполномоченного органа (например, в случаях, установленных ч.1 ст.27 Закона о защите конкуренции);

Б) принудительную реорганизацию (только путем выделения или разделения). Осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или суда (например, принудительное разделение или выделение в случаях, предусмотренных ст.38 Закона о защите конкуренции).

Реорганизация представляет собой сложный процесс, который может быть представлен как последовательность сменяющих друг друга этапов.

Так как отправной точкой для реорганизации выступает принятие решения органом или лицом, которому такое право предоставлено законом или учредительным документом, то изначально следует создать условия необходимые для принятия такого решения, в частности выбрать форму реорганизации и подготовить ее экономическое обоснование, провести организационные мероприятия (например, связанные с созывом общего собрания корпорации).

Когда все подготовительные мероприятия проведены, осуществляется непосредственное принятие решения о реорганизации, что составляет первый этап процесса реорганизации.

Решение принимается:

- всеми товарищами единогласно (если иное не предусмотрено учредительным договором);

- общим собранием ХО (в ООО – единогласно, в АО – большинством голосов в ¾);

- всеми участниками партнерства единогласно (если иное не предусмотрено Соглашением об управлении ХП);

- общим собранием членов ПК (большинством голосов в ¾ (кроме преобразования -единогласно);

- собственником имущества унитарного предприятия.

В случае слияния или присоединения ХО проводится общее собрание участников обществ, участвующих в слиянии или присоединении.

Решением о реорганизации утверждается передаточный акт который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.

Нарушение требований к составлению, утверждению и содержанию передаточного акта влекут к отказу в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации (п.2 ст. 59 ГК РФ)

Следующий, 2-й этап, составляют действия, связанные с обеспечением прав третьих лиц.

На данном этапе в первую очередь производятся действия по направлению уведомлений о начале реорганизации.

Во-первых, следует уведомить регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации. Обязанность по уведомлению регистрирующего органа должна быть исполнена в течении3 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации.

Уведомление изготавливается по установленной форме. Подпись заявителя на уведомлении подлежит нотариальному удостоверению (кроме случая, когда оно подается в электронной форме). К уведомлению прикладывается решение о реорганизации.

Если в реорганизации участвуют более двух ЮЛ, то к уведомлению прилагается решение о реорганизации каждой из них. Уведомление в этом случае направляется юридическим лицом, которое приняло решение последним, либо лицом, указанным в решении о реорганизации.

На основании уведомления регистрирующий орган в срок, не превышающий 3-х рабочих дней, вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

Помимо уведомления государственного регистрирующего органа некоторые законы требуют уведомления иных государственных органов.

Во-вторых, закон требует уведомления кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Уведомление кредиторов производится в обязательном порядке посредством публикации в журнале «Вестник государственной регистрации» (дважды с периодичностью в один месяц).

Кроме того, ГК РФ устанавливает, что в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления в регистрирующий орган, необходимо направить письменные уведомления всем известным кредиторам, если иное не предусмотрено федеральными законами. Иное может также следовать из отсутствия данной обязанности в специальном законе (см., например Закон об ООО).

До государственной регистрации права могут быть защищены следующим образом:

1) Путем признания решения о реорганизации недействительным.

Решение о реорганизации может быть признано недействительным в порядке и по основаниям, предусмотренным ст. 60.1 ГК РФ.

Правом на обращение в суд наделены - участники реорганизуемого юридического лица, а также иные лица, если такое право им предоставлено законом.

Срок для предъявления иска составляет 3 месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации (если иной срок не установлен законом).

Последствия наступают только для тех для которых реорганизация не была завершена (о завершении реорганизации см. ст.16 ФЗ О государственной регистрации ЮЛ и ИП).

Убытки участнику реорганизованного юридического лица, голосовавшему против принятия решения о реорганизации или не принимавшему участия в голосовании, а также кредиторам реорганизованного юридического лица возмещаются солидарно следующими лицами:

- лица, недобросовестно способствовавшие принятию признанного судом недействительным решения о реорганизации;

- юридические лица, созданные в результате реорганизации на основании такого решения;

- члены коллегиального органа, голосовавшие за принятие такого решения (если решение принималось коллегиальным органом).

2) Путем предъявления требований о досрочном исполнении (прекращении) обязательств и возмещения убытков.

Кредитору, как правило, не безразлично кто является должником, каково его имущественное положение. А так как в результате реорганизации происходит правопреемство, то долг может перейти к другому лицу возможности исполнения которого ниже, чем у его предшественника.

Если иное не предусмотрено законом или договором, кредитору реорганизуемого юридического лица принадлежит право требования о досрочном исполнении обязательств, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.

Такое требование вправе предъявить кредитор юридического лица, только в отношении тех прав, которые возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица.

Требование о досрочном исполнении (досрочном прекращении) должно быть предъявлено в суд не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица.

Закон одновременно защищает и должника, участвующего в реорганизации, т. к. удовлетворение вышеуказанных требований кредиторов может вызвать невосполнимые потери или вовсе уничтожить бизнес.

Реорганизуемому должнику предоставлена возможность блокировать требование о досрочном исполнении (досрочном прекращении) посредством предоставления кредитору в течение тридцати дней с даты предъявления последним своих требований обеспечения, признаваемого достаточным. Законом установлено два критерия достаточности обеспечения: 1) кредитор согласился принять такое обеспечение; 2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица).

3) Путем предъявления требований о выкупе акций

Специальное средство защиты предусмотрено Законом об АО для акционеров, являющихся владельцами голосующих акций. Если такие акционеры голосовали против принятия решения о его реорганизации, либо не принимали участия в голосовании, они вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций (ст. 75 Закона об АО).

Заключительный, 3-й этап - государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации.

Регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения реорганизуемого ЮЛ (если принимают участие несколько реорганизуемых ЮЛ – по месту нахождения реорганизуемого ЮЛ, направившего в регистрирующий орган уведомление о начале процедуры реорганизации).

Государственная регистрация допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации (т. е. не ранее трех месяцев после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом) – абз.3 п.4 ст.57 ГК РФ,

Для государственной регистрации в регистрирующий орган представляются документы перечисленные в ст.14 Закона о государственной регистрации ЮЛ и ИП.

Регистрирующий орган, принимает данные документы, рассматривает их и принимает решение. На все это законом отводится не более 5-ти рабочих дней.

В случае, если у регистрирующего органа имеются основания для проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ в связи с реорганизацией юридического лица, регистрирующий орган вправе принять решение о приостановлении государственной регистрации до дня окончания проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, но не более чем на один месяц.

Проверка достоверности сведений проводится путем: а) изучения документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа, в том числе возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем; б) получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки; в) получения справок и сведений по вопросам, возникающим при проведении проверки; г) проведения осмотра объектов недвижимости; д) привлечения специалиста или эксперта для участия в проведении проверки.

Отказ в государственной регистрации возможен по основаниям, предусмотренным подпунктами а, б, г, д, ж, з, к-с, ф-ч пункта 1 статьи 23 Закона о государственной регистрации ЮЛ и ИП.

Реорганизация юридического лица считается завершенной:

а) в форме преобразования - с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность;

б) в форме слияния - с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, при этом юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность;

в) в форме разделения - с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических, при этом юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность;

г) в форме выделения - с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц;

д) в форме присоединения - с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

После окончания реорганизации защита прав может осуществляться следующим образом:

1) Путем привлечения к солидарной ответственности участвующих в реорганизации лиц.

Права кредиторов, нарушенные в результате реорганизации (если невозможно определить правопреемника, либо распределение требований и активов осуществлено несправедливо) защищены правилом о солидарной ответственности участвующих в реорганизации лиц (п.5 ст.60 ГК РФ).

2) Путем признания реорганизации несостоявшейся.

Реорганизация может быть по решению суда признана не состоявшейся по правилам статьи 60.2 ГК РФ. С требованием в суд о признании реорганизации несостоявшейся вправе обратиться участник корпорации, голосовавший против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавший участия в голосовании по данному вопросу.

Основания признания:

• решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации

• представление для государственной регистрации ЮЛ, создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорганизации.

Последствия:

• восстановление ЮЛ, существовавших до реорганизации, с одновременным прекращением ЮЛ, созданных в результате реорганизации.

• сохранение силы сделок ЮЛ, созданных в результате реорганизации, с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, для восстановленных ЮЛ.

• признание несостоявшимся перехода прав и обязанностей восстановление прав участия