15. Вертикальные объединения субъектов предпринимательской деятельности

К предпринимательским объединениям вертикального типа относятся холдинги. Впервые они были упомянуты в законодательстве в связи с приватизацией государственных предприятий во «Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества». В соответствии с этим документом холдинговой компанией является предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Наиболее урегулированным в российском законодательстве оказался банковский холдинг. Согласно ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций — участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40%.

Единое выработанное законодателем определение понятия «холдинг» в правовых нормах отсутствует, что позволяет относить предпринимательские объединения к холдингам посредством установления юридического и фактического влияния одного юридического лица на другие.

Холдинги в России могут быть созданы:

в результате приватизации государственного и муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ;

путем приобретения и концентрации пакетов акций (долей участия) в уставных капиталах хозяйственных обществ;

вследствие заключения договоров;

на базе имущественного комплекса коммерческой организации путем ее реорганизации в форме выделения или учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Холдинг представляет собой определенную форму объединения юридических лиц, а именно основного общества (товарищества) и подконтрольных ему дочерних хозяйственных обществ.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п.1 ст.67.3 ГК РФ)

Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п.2 ст.6 ФЗ Об ООО и п.2 ст.6 ФЗ Об АО).

К взаимоотношениям между основным обществом (товариществом) и дочерним обществом применяются положения гражданского законодательства о взаимоотношениях участников общества с самим обществом, а также специальные положения об ответственности основного общества (товарищества). Данными положениями устанавливается, что:

q основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества.

q в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

q участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу.

Создание холдинга может быть результатом дробления бизнеса с целью так называемой налоговой оптимизации. Как указывает Конституционный суд РФ: «Налоговое законодательство не исключает в налоговых правоотношениях действия принципа диспозитивности и допускает возможность выбора налогоплательщиком того или иного метода учетной политики (применения налоговых льгот или отказа от них, применения специальных налоговых режимов и т.п.), которая, однако, не должна использоваться для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет в результате злоупотребления налогоплательщиками своими правомочиями» (см. Определение КС РФ 04.07.2017 № 1440-О).

О необоснованных налоговых выгодах также правовая позиция была высказана Пленумом ВС РФ (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»).

Одновременно, суды не исключают возможность структурирования бизнеса. Показательным в этой связи является кейс Пекоф vs ИФНС (дело №А49-4003/2020). Данный кейс показал, что допускается структурирование бизнеса при котором экономия на налогах не выступает средством личного обогащения бенефициаров бизнеса, а приводит к тому, что получившиеся за счет экономии свободные денежные средства формируют новые источники для вычетов и уплаты налогов никак не связанными с налогоплательщиком третьими лицами в следующих периодах (следующих циклах движения денежных средств в экономике) и последующего их поступления в бюджеты разных уровней.