19. Создание коммерческой организации вновь и начало осуществления ей деятельности

Юридическое лицо, в том числе и коммерческая организация, появляются через создание, которое может иметь место либо посредством создания вновь, либо посредством создания путем реорганизации.

Нас, в первую очередь будет интересовать именно создание коммерческой организации вновь.

Создание юридического лица всегда сопряжено с деятельностью уполномоченных органов государства, так как его правосубъектность имеет не естественную, как у физического лица, природу, а искусственную. Однако, степень такого участия не всегда одинакова. Во всех без исключения случаях, создание юридического лица сопряжено с его государственной регистрацией, которая осуществляется уполномоченным органом государственной власти. При создании большинства коммерческих организаций участие властей ограничивается исключительно осуществлением регистрационных действий (в этом случае порядок создания ЮЛ принято называть нормативно-явочным).

В некоторых случаях для того, чтобы юридическое лицо было зарегистрировано потребуется разрешение (решение) уполномоченного органа (иного субъекта, наделенного властными полномочиями). Примером могут служить кредитные организации, регистрация которых в качестве юридического лица следует за принятием решения Банком России. Также, законом может предъявляться требование о получении согласия уполномоченного органа на создание юридического лица. Примером может служить, согласие антимонопольного органа, выдаваемое в рамках осуществления контроля за экономической концентрацией. Вышеупомянутые случаи объединяет то, что до государственной регистрации юридического лица проводится предварительный контроль за соблюдением специальных требований закона при создании юридического лица. Порядок создания юридического лица с проведением специального предварительного контроля принято именовать разрешительным.

Наконец, для отдельных категорий юридических лиц (среди коммерческих организаций к таким относятся унитарные предприятия) в основе их создания лежит властное распоряжение органов государственной власти или местного самоуправления, которое предшествует акту государственной регистрации. Порядок создания юридического лица в таких случаях именуется распорядительным.

В любом случае создание юридического лица вновь представляет собой сложный процесс включающий в себя широкий круг последовательно совершаемых действий.

Первоначально действия совершаются лицами, учреждающими юридическое лицо (за исключением случаев, когда создание осуществляется в разрешительном порядке) и эти действия служат подготовительными для следующего этапа. Поэтому данный этап условно можно поименовать как «подготовительный». На данном этапе необходимо совершить следующие действия.

Изначально, следует определиться с составом учредителей и той формой, в которой будет учреждаться юридическое лицо.

Далее, необходимо осуществить выбор наименования юридического лица и место его нахождения. При выборе наименования следует руководствоваться общими положениями ГК РФ о наименовании юридического лица (п.1 и 4 ст.54 ГК РФ), специальными положениями о наименованиях отдельных видов коммерческих организаций установленными ГК РФ и иными законами, положениями ГК РФ о фирменном наименовании юридического лица (ст.1473 ГК РФ).

Выбор места нахождения юридического лица осуществляется с учетом правил п.2 ст.54 ГК РФ. В пределах места нахождения ЮЛ также определяется его адрес, который будет указываться в ЕГРЮЛ, и доставление сведений, по которому будет считаться полученными ЮЛ. Адрес юридического лица должен удовлетворять требованию достоверности. Признаки недостоверности адреса юридического лица можно найти в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».

Необходимо также определиться и с другими характеристиками юридического лица, в частности, с теми, которые должны найти свое отражение в учредительных документах и заявлении о государственной регистрации (например, виды деятельности).

Параллельно с определением основных параметров юридического лица следует осуществить подготовку проектов документов, требуемых в силу закона при учреждении юридического лица.

В первую очередь речь идет об учредительных документах. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками). Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора.

При создании ЮЛ могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном Законом о государственной регистрации, ЮЛ. (Минэкономразвития утвердило 36 типовых уставов ООО – см.: Приказ минэкономразвития РФ от 01 августа 2018 г. №411 «Об утверждении типовых уставов, на основании которых могут действовать общества с ограниченной ответственностью»)

При создании отдельных коммерческих организаций кроме подготовки учредительных документов может потребоваться подготовка договоров (соглашений). Например, соглашения о порядке совместной деятельности по созданию ЮЛ. Или, при создании хозяйственного партнерства потребуется подготовка Соглашения об управлении партнерством.

После того как все параметры определены и зафиксированы в проектах документов необходимо принять и надлежащим образом оформить решение об учреждении ЮЛ. При этом следует руководствоваться положениями ст.50.1 ГК РФ и специальных законов (например, ст.11 Закона об ООО). В случае учреждения ЮЛ одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично и оформляется в виде документа, подписанного учредителем. В случае учреждения ЮЛ двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно и оформляется в виде протокола общего собрания (см. ст.181.2 ГК РФ).

Решение принимается по следующим вопросам:

а) об учреждении юридического лица;

б) об утверждении его устава;

в) о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица;

г) об избрании (назначении) органов юридического лица;

д) о порядке совместной деятельности по созданию ЮЛ.

После принятия решения учредители могут приступить к формированию уставного (складочного) капитала (фонда). Законом может быть предусмотрено, что до государственной регистрации должна быть сформирована определенная часть такого капитала (фонда). Например, в соответствии с п.2 ст.106.3 ГК РФ член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента государственной регистрации кооператива.

Следующим за подготовительным этапом идет этап государственной регистрации ЮЛ. Такая регистрация проводится по правилам, установленным главы IV Закона о государственной регистрации ЮЛ и ИП.

Государственная регистрация ЮЛ при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности.

В регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

б) решение о создании ЮЛ в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы ЮЛ;

г) выписка из реестра иностранных ЮЛ соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказ-во юридического статуса иностранного ЮЛ - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины (в размере 4000 руб. – пп.1 п.1 ст.333.33 НК), кроме случая подачи документов в электронном виде.

Заявителями могут быть следующие физические лица:

- учредитель или учредители ЮЛ;

- руководитель ЮЛ, выступающего учредителем регистрируемого ЮЛ;

- иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Регистрирующий орган:

А) принимает документы;

Б) рассматривает их (При рассмотрении документов в основном используется «формальный подход», суть которого состоит в том, что проверяется все ли требуемые документы представлены. Однако, в случае возникновения обоснованных сомнений в достоверности сведений регистрирующий орган отступает от формализма и проводит проверку достоверности сведений (п.4.2 ст.9 ФЗ о госрегистрации ЮЛ и ИП). Проверка достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, при представлении в регистрирующий орган документов в связи с государственной регистрацией юридического лица при создании вновь осуществляется путем изучения документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа, в том числе возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем (Приказ ФНС России от 11 февраля 2016 года №ММВ-7-14/72@)).

Г) принимает решение (Отказ в государственной регистрации допускается в случаях, предусмотренных пунктами а, б, г, д, ж, к-р, ф, ц-ш).

Д) вносит запись в ЕГРЮЛ (Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ).

После государственной регистрации осуществляется ряд важных действий, имеющих значение для последующей деятельности юридического лица.

Такие действия осуществляет регистрирующий орган, созданное юридическое лицо и его участники.

Так, регистрирующий орган после осуществления государственной регистрации выдает (направляет):

- заявителю (его представителю) - документ, подтверждающий факт внесения записи ЕГРЮЛ;

- в государственные внебюджетные фонды - сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ;

- в гос. органы, определенные Правительством РФ - сведения о регистрации.

Созданное юридическое лицо открывает расчетный счет, изготавливает печати, штампы, бланки.

Участники юридического лица производят окончательное формирование уставного (складочного) капитала (уставного фонда).