5. Деятельность римских юристов как источник права

Еще одним важным и вместе с тем специфическим источником права была деятельность римских юристов. Для того чтобы понять, почему мнения отдельных выдающихся юристов имели в Древнем Риме силу закона, необходимо рассмотреть историческое развитие римской юриспруденции.
Издание Законов ХII таблиц положило начало деятельности юристов по толкованию норм права (interpretatio iuris), что и послужило началом развития юриспруденции.

После издания указанных Законов развитие цивильного права происходит двумя путями. Во-первых, формируется законодательство, которое состоит из законов, принятых на Народных собраниях. Во-вторых, появляется светская юриспруденция. До этого первыми юристами являлись жрецы-понтифики. Они были носителями всего знания своей эпохи, в том числе и юридического. В частности, они изучали судебную практику, иски, договорные формулы. Заслугой понтификов являлось установление юридической терминологии, а также первых правовых классификаций (например, они предложили деление исков на вещные и личные). Конец исключительному господству понтификов в праве был положен в III в. до н. э. изданием закона Папирия.

Действие законодательства в древнейший период было ограниченным; так, оно регулировало договоры займа, поручительство, новые формы гражданского судопроизводства, а также деликтные обязательства (закон Аквилия). Все остальные правовые институты развивались благодаря юриспруденции.

Помпоний, изложивший историю происхождения древнейшего римского права, подчеркивает: «Преподаванием науки цивильного права занимались многие и величайшие мужи» (D.2.3.5). Даже из этого короткого высказывания видно, что авторитет древних юристов (их называли veteres) был чрезвычайно высок. Юристы той эпохи одновременно являлись и политическими деятелями; например, Публий Муций Сцевола был трибуном, консулом, великим понтификом.

Юристов-понтификов испанский романист М. Х. Г. Гарридо называет творцами права, «так как они распространили применение уже выработанных жестких юридических форм на другие ситуации и сферы, употребляя новые формулы в соответствии с требованиями практики. Это случилось с такими институтами, как manсipatio, — использовавшейся как юридический акт абстрактного характера для самых разных целей, а также со stipulatio, с solutio и т. д.». Несмотря на свой высокий авторитет, формально мнения древних юристов не имели силы закона.

Только в классический период закрепляется положение, согласно которому мнения наиболее выдающихся юристов становятся источником права. По утверждению Помпония, первым юристом, чьи ответы по правовым вопросам приобрели силу закона, был Массурий Сабин. «Массурий Сабин... первый начал давать ответы по юридическим вопросам; позднее это (право) стало предоставляться как милость, а ему это право было дано цезарем Тиберием» (D.2.2.47. Помпоний). В этом фрагменте речь идет об особой привилегии — праве давать ответы по правовым вопросам (ius publice respondere), которая предоставлялась римскими императорами наиболее выдающимся юристам в период с I до III в. н. э. Юристы, таким образом, в указанный период условно стали делиться на две группы: «творцы права» и «обычные» знатоки права. Дело в том, что император обладал высшей судебной властью. В императорскую канцелярию поступали вопросы от граждан и судей, касающиеся разрешения споров. Император делегировал свое право отвечать на такие вопросы приближенным к нему знатокам права. Юрист, наделенный привилегией, давал ответы по правовым вопросам не от собственного имени, а от имени императора, и, как следствие, такое мнение приобретало силу закона.

Большинство юристов, фрагменты сочинений которых включены в Дигесты, обладали такой привилегией. Из наиболее знаменитых римских юристов ее не имел Гай, возможно, по причине того, что он жил не в Риме, а в провинции. Но Гай прославился уже в Древнем Риме благодаря своим Институциям (элементарному учебнику права).

В классический период ответы давались по конкретным делам и имели значение для разрешения отдельного спора, они были обязательны только для того судьи, которому адресованы. А после юстиниановской кодификации такие ответы, включенные в Дигесты, приобрели силу общеобязательных правил поведения, то есть норм права.

В классический период существовали две юридические школы: прокулианская и сабинианская. Прокулианцы были более прогрессивными и чаще высказывались против формализма. Мнения представителей этих школ зачастую были противоположными. Сохранилось более 20 контроверз — двух противоположных позиций по одному правовому вопросу.

В постклассический период, а именно в 426 г., был издан закон «О цитировании юристов», согласно которому силу закона сохраняли мнения пяти юристов: Гая, Папиниана, Ульпиана, Павла и Модестина, а также тех юристов, на которых ссылались эти пятеро. При разногласиях силу закона имело мнение большинства, при равенстве голосов — мнение Папиниана. Поскольку к моменту принятия данного закона все поименованные в нем юристы были уже давно мертвы, то их образно стали называть «Сенатом мертвых», а Папиниана — царем «Сената мертвых». Павел и Ульпиан являлись учениками Папиниана, а Модестин, которого принято называть последним юристом-классиком, был учеником Ульпиана. Со смертью Модестина заканчивается классический период развития римского права.

Эмилий Папиниан считается самым блестящим римским юристом. При жизни он занимал высшие государственные должности, а его жена находилась в родстве с императором Севером. Но после смерти императора на престол стали претендовать два его сына: Гета и Каракалла. Чтобы взойти на престол, Каракалла убил своего брата и попросил Папиниана выступить в Сенате с речью, оправдывающей это убийство, на что юрист ответил отказом. По приказу императора Каракаллы в 212 г. Папиниан был казнен.