1. Предмет римского частного права и периодизация его развития. Деление права на публичное и частное (ius piblicum, ius privatum)

Под термином «римское частное право» принято понимать систему правовых норм, регулировавших в Древнем Риме имущественные, а также личные неимущественные отношения между юридически равными субъектами. Из этого определения следует, что предметом римского частного права как науки и учебной дисциплины является система правовых норм, которая была создана в Древнем Риме. И действительно, предметом изучения романистики выступают не реальные отношения, некогда складывавшиеся в определенном государстве, не исторические факты, а непосредственно сами нормы права, которые эти отношения регулировали.

Возникает закономерный вопрос: когда сложилась эта правовая система? Условно началом ее формирования можно считать 753 год до н. э. — год основания города Рима. Заканчивается развитие римского права в 565 г. со смертью императора Византии Юстиниана. Нетрудно сосчитать, что римское право развивалось на протяжении более XIII столетий. Конечно же, за столь большой промежуток времени римское право претерпело существенную эволюцию — от примитивных положений, аналоги которых можно найти и в праве других древних народов, до высокоразвитой и непревзойденной системы, значение которой велико и сегодня.

Поскольку римское частное право развивалось на протяжении многих веков, в науке принято выделять несколько этапов его развития.

В развитии римского частного права выделяются архаический, классический и постклассический периоды. Следует рассмотреть их главные особенности, а также остановиться на важнейших памятниках римского права каждого из периодов.

Древнейший период развития римского частного права называется архаическим (с 753 г. до 367 г. до н. э.). Чем же он характеризуется? Основным источником права в это время являлся обычай, это период господства неписанного права. Однако обычай не является совершенным регулятором поведения людей. Обычай — это норма права, возникшая путем многократного единообразного применения. Поскольку обычай не зафиксирован в обязательном для всех документе, его применение затруднено. На определенном этапе развития общества и государства существование только обычного права становится недостаточным. В результате политической борьбы в Риме в 451 г. до н. э. на Народном собрании путем голосования были приняты Законы ХII таблиц, сыгравшие важную роль в развитии римского права.

Законы ХII таблиц представляют собой кодификацию обычаев. В них еще нет какой-либо системы расположения правовых норм. Законы ХII таблиц являлись источником всего частного и публичного права. Оригинальный текст этого документа не сохранился, но частично он был реконструирован по тем фрагментам, которые содержатся в более поздних источниках. Будучи приняты в середине V в. до н. э., Законы ХII таблиц формально никогда не отменялись и сохранили свою юридическую силу вплоть до эпохи Юстиниана. И это несмотря на то, что они были созданы в тот период, когда население Рима составляли преимущественно мелкие землевладельцы, а сама территория государства была невелика. «Главным достижением Законов ХII таблиц стало закрепление принципа равенства всех граждан перед законом».

В это же время появляется и светская юриспруденция, а первыми юристами, как известно, являлись жрецы-понтифики.

Уже в архаический период появляются две системы римского частного права — цивильное право (ius civile) и право народов (ius gentium), которые оказывают взаимное влияние друг на друга. Дальнейшее развитие постепенно приведет к слиянию этих двух правовых систем.

Заканчивается архаический период с учреждением в Древнем Риме должности городского претора (в 367 г. до н. э.). Должность претора — одна из высших государственных должностей в республиканском Риме, он обладал в государстве широкой властью (imperium). В тот момент еще не было привычного нам разделения властей на законодательную, судебную и исполнительную. Термин imperium охватывает все три вида власти.

Второй период в развитии римского частного права получил название классического (367 г. до н. э. — середина III в. н. э.). Само название говорит о том, что в это время римское частное право достигло своего расцвета.

Причин, по которым в эти века происходит расцвет частного права, несколько, как экономических, так и политических. В частности, в 269 г. до н. э. римляне начали чеканить серебряную монету, что, безусловно, стало толчком для бурного развития торговли, и как следствие, частного права. Расширение торговли с иностранцами привело к необходимости создания новых правовых институтов, рассчитанных на торговый оборот. Как следствие, в середине III в. до н. э., наряду с городским претором, появилась еще одна должность — претора по делам перегринов (иностранцев). Разница между компетенциями обоих преторов изначально заключалась в том, что городской претор рассматривал споры исключительно между римскими гражданами, а перегринский претор мог рассматривать споры с участием как иностранцев, так и римских граждан.

В классический период римское право достигло своего расцвета благодаря правотворческой деятельности преторов и римских юристов. Дело в том, что важнейшие институты частного права в это время разрабатывались, во-первых, преторами в процессе их судебной деятельности, а во-вторых «знатоками права» — юристами, дававшими консультации по правовым вопросам.

Постепенно расширился и круг источников римского права. Помимо обычаев, как это было в архаический период, источниками права становятся преторские эдикты, сенатусконсульты, конституции принцепсов, а также ответы по правовым вопросам некоторых выдающихся юристов.

Те отношения, которые не получили признания в цивильном праве, регулируются нормами преторского права. В тех случаях, когда нормы цивильного права вступали в противоречие с потребностями гражданского оборота, применялось именно преторское право.

Несмотря на то, что почти все выдающиеся римские юристы жили именно в классический период, а юридическая литература была очень обширной, до наших дней дошло только одно классическое произведение, сохранившееся почти целиком, — Институции Гая.

Институции Гая были созданы в первой половине II в.

Институции Гая были созданы в первой половине II в. Рукопись Институций была обнаружена только в 1816 г., в библиотеке города Вероны. Сам термин «институции» можно перевести на русский язык как «элементарный учебник права». И действительно, в них последовательно излагаются основные положения римского частного права.

Заслугой Гая является то, что он предложил свою систему расположения правовых норм: «Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам (объектам), или к искам» (Инст. Гая. 1.8). Гай разделил свой труд на четыре книги: в первой книге излагается правовое положение субъектов права, во второй и третьей книгах рассматривается регулирование имущественных отношений — вещное, обязательственное и наследственное право, четвертая книга посвящена способам защиты нарушенных прав. В Древнем Риме существовали ординарные способы защиты — иски, и экстраординарные — реституции и интердикты.

Такая система расположения правовых норм получила название институционной. Помимо институционной в настоящее время существует еще одна система — пандектная, при которой выделяются нормы общей и особенной части. Она была предложена немецкими юристами только в ХIХ в., и этот факт свидетельствует о том, что достижение Гая, предложившего институционную систему, является выдающимся.

В последний — постклассический — период развития римского права происходит упадок юриспруденции (середина III в. — 565 г.). Значительных достижений в области развития цивилистики в это время сделано не было. Сама Римская империя была уничтожена, ее столица пала под натиском варваров. Заканчивается развитие римского права уже на территории другого государства — Византии.

В постклассический период параллельно существуют два правопорядка: с одной стороны, классическое римское право, а с другой стороны, — новейшее императорское законодательство. Разумеется, с практической точки зрения это очень неудобно. Выход из положения заключался в проведении кодификации права. Именно такую задачу поставил император Византии Юстиниан перед выдающимися юристами своего времени. По его указанию была создана комиссия из виднейших ученых во главе с профессором права Трибонианом. Комиссии необходимо было создать единый документ, который включал бы в себя все частное право, очищенное от устаревших норм, а также от противоречий.

Поддержка кодификации частного права со стороны императора сыграла огромную роль, без нее труд византийских профессоров, возможно, остался бы никому не известным.

Благодаря деятельности этой комиссии были созданы Дигесты (Пандекты) императора Юстиниана. Название «Дигесты» — латинское, оно обозначает нечто, разделенное надвое. Речь идет о соединении в одном сборнике двух частей классического римского права — права цивильного и преторского. Слово «Пандекты» — греческое, в переводе оно означает «все вмещающие».

Что представляют собой Дигесты Юстиниана? Это систематизированный сборник фрагментов из сочинений классических юристов. Текст Дигест поделен на 50 книг, книги делятся на титулы, титулы — на параграфы. Всего в них включены отрывки из сочинений 38 юристов, написанных в период с 30 г. до н. э до 230 г. н. э. В Конституции «Tanta» об утверждении Дигест, изданной Юстинианом, говорится об объеме переработанного составителями материала: это почти 1000 книг, в которых содержалось более чем 310000 строк.

Дигесты вступили в силу в 533 г. Внутри каждого титула каждой книги Дигест цитаты располагаются в следующем порядке: 1) фрагменты сочинений, комментирующих цивильное право; 2) комментарии к преторскому эдикту; 3) ответы юристов (responsа). Имена авторов отдельных фрагментов, а также названия источников, из которых взяты цитаты, указаны в тексте Дигест.

После того, как Дигесты вступили в силу, оригинальные сочинения юристов-классиков были уничтожены с целью недопущения в дальнейшем пересмотра правовых норм. Отчасти по этой причине до нас дошло в оригинале только одно классическое сочинение, о котором говорилось выше — Институции Гая. Рукопись Дигест эпохи Юстиниана также не сохранилась. В распоряжении ученых есть рукописи более позднего периода. По этой причине перед юристами эпохи Средневековья стояла задача установления оригинального текста Дигест.

Как известно, в средние века произошла рецепция римского права в Европе. Это означает, что право давно исчезнувшей империи вновь стало действующим на территории новых европейских государств. Следует отметить, что римское право подверглось рецепции в том виде, в каком оно получило признание глоссаторов. А ими признавался только Свод частного права (Corpus juris civilis) императора Юстиниана. Римское право было рецепировано в качестве субсидиарного права. Оно применялось лишь в тех случаях, когда отсутствовали предписания местного права.

Итак, подводя итог, следует заметить, что основные сведения о праве архаической эпохи мы получаем из реконструированного текста Законов ХII таблиц. Право классического периода представлено в Дигестах Юстиниана и Институциях Гая, хотя не следует забывать о том, что фрагменты, помещенные в Дигестах, подверглись переработке. Те слова и выражения, которые составители Дигест включили в оригинальный текст классических юристов, называются «интерполяциями». Ученые-романисты пытаются выявить такие интерполяций. В случае их обнаружения слова и фразы в тексте Дигест, признанные интерполяциями, выделяются и дается сноска на автора, по мнению которого эти слова или фрагменты не принадлежат римским юристам-классикам. Данная работа проводится учеными с целью установления содержания подлинного классического римского права.

Несколько слов нужно сказать о задачах, которые ставятся при изучении этой учебной дисциплины перед студентами.

Прежде всего, следует различать общие представления о каких-либо явлениях или предметах и научные понятия. Такие общие представления по объему и содержанию у разных людей могут значительно различаться, в противоположность этому научные понятия имеют строго установленный объем и содержание. Каждому человеку более или менее понятно значение слова «завещание», но для юриста этим термином обозначается распоряжения лица своим имуществом на случай смерти. Отсюда следует, что важнейшей задачей для студентов является уяснение содержания основных гражданско-правовых терминов. Римское право в связи с этим представляет особую ценность, поскольку одним из главных достижений римской юриспруденции является создание юридической терминологии.

В основе теории гражданского права лежит римское частное право, оно является фундаментом современной теории. Исходя из этого, может показаться, что римское частное право и действующее гражданское право имеют много сходства. Нет, как раз наоборот, римское право существенно отличается от права современного. При изучении римского права следует учитывать ту его особенность, что оно развивалось эволюционным путем, без значительных законодательных реформ. Нормы римского права создавались применительно к жизненным казусам: римские юристы, прежде всего, были практиками, а не теоретиками. Кроме того, в те времена, как было отмечено выше, не существовало различия между законодательной, исполнительной и судебной властью. Этим объясняется тот факт, что претор играл важную роль не только в гражданском процессе, но и создавал новые нормы права. В то же время и римские юристы-классики не просто давали частные консультации по вопросам права, но сами создавали право (в каком порядке это происходило, будет изложено ниже). «Еще одной постоянной чертой римского права была простота юридической техники; это был один из фундаментальных принципов римской правовой системы»

Все право римляне делили на две сферы — публичное и частное (ius publicum, ius privatum). «Изучение права распадается на две части: публичное право есть то, которое относится к положению римского государства, частное — которое (относится) к пользе отдельных лиц» (D.1.1.1. § 2. Ульпиан). Этому положению суждено было стать достоянием юриспруденции. Сами же римляне четкой границы между публичным и частным правом не проводили, но считали, что частноправовые и публично-правовые нормы составляют единое целое.

Еще на один критерий деления права на публичное и частное указывает выдающийся юрист Папиниан: «Публичное право не может быть изменено соглашениями частных лиц». Частные лица не могут изменить императивную норму права, следовательно, такие нормы являются публично-правовыми. Исходя из этого, Папиниан, в частности, утверждал: «Составление завещания относится не к частному, а к публичному праву». (D. ХХVIII.1.3). Для понимания этого фрагмента необходимо учесть, что нормы, регулирующие порядок составления завещания, носят императивный характер, поэтому несоблюдение требований к форме завещания делает его ничтожным.

Таким образом, в римских источниках юристы Ульпиан и Папиниан ведут речь о двух критериях разграничения права на две указанные области: о критерии пользы и о характере самой нормы — является ли она диспозитивной или императивной. Из этого следует, что частноправовой является диспозитивная норма, служащая интересам отдельного лица. Но такое «римское» решение проблемы в юридической литературе подверглось критике, ученые не одно столетие спорят относительно критерия деления права на публичное и частное.

Полемика по вопросу деления права на две указанные области развернулась в ХIХ—ХХ вв. В настоящее время существует множество отечественных и зарубежных теорий, но единого мнения так и не достигнуто. Большинство авторов полагают, что критерием деления права на публичное и частное выступает метод правового регулирования.

Существуют два метода правового регулирования: метод юридического равенства субъектов и метод власти и подчинения. Отношения между юридически равными субъектами являются частноправовыми, а отношения, основанные на власти и подчинении — публично-правовыми. В частности, И. А. Покровский и Б. Б Черепахин считали эту теорию наилучшей как в теоретическом, так и в практическом отношении, на ее достоинства указывал В. Ф. Яковлев

Граница между публичным и частным правом исторически меняется. Например, в римском праве за кражу наступала гражданско-правовая ответственность в виде штрафа, тогда как в современном праве за это деяние предусмотрена уголовная ответственность.

Какое право — публичное или частное — изменяется быстрее? От публично-правовых институтов Древнего Рима в настоящее время ничего не осталось: нет таких органов власти, как Народное собрание, Сенат, возглавляемый принцепсом и т. д. Римское публичное право изучается специалистами в области истории права. А такие правовые институты как договор купли-продажи, займа, право собственности, наследование известны всем современным правовым системам. Следовательно, частное право изменяется значительно медленнее, чем право публичное. При этом публичное право является «национальным», а частное право — универсальным.