37. Реальные контракты

Реальный контракт (от лат. re, res — вещь, вещи)  — это договор, вступающий в силу в момент передачи вещи. Иными словами, с момента передачи вещи возникают обязательства. Поэтому для его действительности недостаточно простого соглашения, а требуется еще и передача вещи.

К числу реальных контрактов в римском праве относились заем (mutuun), ссуда (commodatum), хранение (depositum) и договор самозаклада (nexum).

Общим для этих контрактов является то, что они направлены на возвращение полученного, следовательно, требование возникает лишь в объеме ранее сделанного предоставления. Это значит, что если на хранение переданы пять амфор с вином, то возвращению подлежат те же самые вещи.

Эти контракты являются безвозмездными. Для взыскания процентов по договору займа требовалось заключить дополнительное соглашение, поскольку сам заем является безвозмездным.

Поскольку эти соглашения вступают в силу в момент передачи вещи, простому обещанию передать вещь не придается правового значения. Почему же в римском праве не признавалась обязанность дать взаймы, предоставить вещь в пользование, взять на хранение? А. С. Кривцов полагал, что это связано со значительными трудностями в регламентации данных отношений.

В древнейший период хранение и ссуда не имели исковой защиты по цивильному праву, эти договоры сначала были признаны правом народов и защищались преторскими исками, основанными на факте. Еще раньше такие отношения вообще не считались контрактами, однако хранитель или ссудополучатель, не вернувшие вещь, нарушили бы доверие, кроме того, они приобрели бы неосновательное обогащение; поэтому против них в случае невозвращения чужой вещи давался иск из деликта. После того, как хранение и ссуда становятся контрактами, происходит регламентация возникающих прав и обязанностей, а в случае нарушения обязанности одним контрагентом другой стороне предоставляется специальный иск.

После этих предварительных замечаний следует перейти к рассмотрению отдельных реальных контрактов.

По договору займа (mutuum) одна сторона (займодавец) передает другой стороне (заемщику) в собственность определенное количество родовых вещей (денег, зерна, оливок), а заемщик обязуется вернуть такое же количество вещей того же рода и качества. При этом кредитор должен быть собственником передаваемых вещей, иначе это право не возникнет у получателя. Само название этого контракта происходит от слияния двух местоимений — meum (мое) и tuum (твое), что показывает сущность договора (было моим, а стало твоим).

В древнейший период заем был одним из самых распространенных обязательств, однако такие соглашения заключались в форме стипуляции. Реальный договор займа появляется позднее.

Итак, как следует из определения, предметом договора займа могут являться только вещи, определенные родовыми признаками (деньги, зерно, вино, масло). Эти вещи берутся с целью их потребления заемщиком, а потреблять можно только свои вещи, поэтому непременным условием этого договора является передача вещей в собственность заемщика. Поскольку предметом контракта выступают заменимые вещи, то и возвращению подлежит не та же самая вещь, но другая, того же рода и качества. «Мы даем взаймы с намерением получить обратно не ту же вещь, которую мы дали, (иначе это была бы ссуда, или сдача на хранение), но вещь того же рода» (D.12.1.2. Павел).

Договор займа является строго односторонним контрактом: здесь возникает лишь одно обязательство — вернуть вещь. Следовательно, иск предоставляется только кредитору, это один из кондикционных исков (кондикция об истребовании определенной денежной суммы, неопределенной суммы, а также кондикция об истребовании иных родовых вещей).

Согласно Македонианскому сенатусконсульту, «если кто-либо дал деньги взаймы подвластному, то давшему взаймы не предоставляется иска и требования даже после смерти родителя этого сына, в чьей власти последний был...» (D.14.6.1. Ульпиан). Это означает, что договор займа с подвластным лицом является ничтожным. На иные договоры с подвластными (куплю-продажу, наем) такое ограничение не распространялось.

Для взыскания процентов по договору займа требуется заключение дополнительной стипуляции. Именно стипуляция, а не сам договор займа, будет порождать обязанность по уплате процентов. Поскольку римский законодатель боролся с ростовщичеством, устанавливался максимальный размер процентов, сверх которого соглашение считалось ничтожным.

Разновидностью договора займа является морской заем (foenus nauticum). Дословно это название переводится как «заем, который везут через море». Морским займом признавался только такой договор, при котором риск гибели денег или купленных на эти деньги товаров лежал на займодавце, а не на собственнике-заемщике, как в обычном договоре займа. Это значит, что заемщик возвращал долг лишь при условии, что торговый корабль благополучно вернулся из плавания. «При морском займе риск возлагается на кредитора с того дня, в который на основании соглашения корабль должен отплыть» (D.22.2.3. Модестин). Поскольку морская торговля была опасным делом, то риск невозвращения кредита был очень высок. По этой причине размер процентов по этому договору не ограничивался.

По договору ссуды (commodatum) одна сторона (ссудодатель) передает другой стороне (ссудополучателю) во временное безвозмездное пользование индивидуально-определенную вещь, а ссудополучатель обязуется вернуть ту же самую вещь.

Предметом договора в отличие от займа является индивидуально-определенная вещь, как движимая, так и недвижимая. Именно та же самая вещь и подлежит возвращению по окончании договора. В связи с этим предметом рассматриваемого договора обычно являются непотребляемые вещи, хотя можно взять в ссуду потребляемую вещь для украшения или для показа.

Ссудодатель, как правило, не извлекает никакой выгоды из этого контракта, он лишь оказывает услугу ссудополучателю. По этой причине от последнего требуется относиться к вещи заботливо, хотя риск случайной гибели остается на собственнике. Должник отвечает за любую вину. Например, если при пожаре он предпочел спасать исключительно свои вещи, то ответственность за уничтожение чужой вещи все же наступает. Изменение цели пользования вещью рассматривается как вина. Так, если лошадь была дана с тем, чтобы должник отвел ее в свое имение, а он вместо этого повел ее на войну, то риск случайной гибели переходит на ссудополучателя. Напротив, если лошадь дана для того, чтобы должник повел ее на войну, риск гибели не переходит, он остается на ссудодателе.

Ссуда не относится к строго односторонним контрактам, поскольку в этом договоре допускается возникновение дополнительного обязательства. Главным обязательством, возникающим всегда, является обязательство по возвращению чужой вещи. Для этого кредитор получает прямой иск — actio commodati directa. Этот иск дается и в том случае, когда вещь возвращена, но в ухудшенном состоянии. Помимо этого специального иска кредитор может предъявить иск о возмещении ущерба по закону Аквилия. Разумеется, что предъявляется один из этих исков по выбору ссудодателя.

Но нельзя исключить такой ситуации, что вещь, переданная в ссуду, имела какие-то недостатки, вследствие чего вещам самого ссудополучателя причинен ущерб (например, лошадь ссудодателя оказалась больной и заразила скот должника), либо у ссудополучателя возникли чрезвычайные, непредвиденные расходы на вещь. Для возмещения этих убытков ссудополучателю при наличии вины ссудодателя дается обратный иск из договора ссуды — actio commodati contraria. Этот иск называется обратным, поскольку он предоставляется лишь в исключительных случаях. Предоставление обратного иска никак не связано с главным иском.

По договору хранения (depositum) одна сторона (поклажедатель) передает другой стороне (поклажепринимателю, хранителю) вещь с тем, чтобы она была возвращена поклажедателю. Предметом этого договора могут выступать движимые вещи, как родовые, так и индивидуально-определенные. Не обязательно, чтобы вещь передавалась на хранение ее собственником, ведь и разбойник имеет интерес в сохранении и возвращении сданной им на хранение украденной вещи. Предметом этого договора не может быть только собственная вещь хранителя, так как собственник и без того заинтересован в сохранении принадлежащей ему вещи.

Также как и ссуда, хранение не относится к строго односторонним договорам: поклажедателю во всех случаях дается прямой иск — actio depositi directa, а в исключительных случаях хранителю предоставляется actio depositi contraria. Прямой иск направлен на возвращение вещи и полученных от нее плодов, с помощью этого иска также можно потребовать возмещения ущерба, причиненного ухудшением вещи.

Обратный иск из договора хранения направлен на компенсацию возникших у хранителя расходов на содержание вещи, либо, если хранимая вещь причинила вред вещам самого хранителя, на возмещение этого ущерба.

Поскольку хранение является безвозмездным договором, то выгоду из договора извлекает лишь кредитор. Ответственность хранителя за легкую небрежность (culpa levis) по общему правилу не наступает, за исключением случая, когда он сам вызвался принять вещь на хранение.

Этот контракт относится к фидуциарным договорам (договорам, основанным на доверии (fides). Отсюда следует, что поклажедатель должен правильно выбрать хранителя. Однако бывают чрезвычайные обстоятельства, такие как пожар, наводнение, народные волнения, когда лицо вынуждено передавать свои вещи на хранение, не имея возможности выбрать хранителя. Эта разновидность договора называется «горестная поклажа» (depositum miserabile). В таких случаях иск против недобросовестного хранителя носит штрафной характер — взыскивается двукратная стоимость вещи.

Еще одной разновидностью данного контракта является «иррегулярная поклажа» (depositum irregulare). В большинстве случаев на хранение передаются индивидуально-определенные вещи. Если родовые вещи переданы таким образом, что они обособлены от иных вещей того же рода (деньги упакованы в мешок или шкатулку, вино передано в сосудах), то будет иметь место обычная (регулярная, нормальная) поклажа. Если же родовые вещи поклажедателя смешиваются с аналогичными вещами поклажепринимателя, то имеет место иррегулярная поклажа. В этом случае на должника переходит право собственности, и, как следствие, риск случайной гибели переданных вещей. Соглашение о том, что возникает именно иррегулярное хранение, может совершаться молчаливо в случае, если родовые вещи передаются необособленными (зерно кредитора ссыпается в амбар таким образом, что смешивается с собственным зерном хранителя).

Иррегулярная поклажа схожа с договором займа, однако, отличие состоит в цели передачи родовых вещей. Заем совершается в интересах заемщика, который нуждается в каких-либо вещах. Хранение, напротив, заключается в интересах поклажедателя, не имеющего возможности сохранить свои вещи.

Еще одна разновидность хранения — это секвестр (sequester), при данном виде хранения вещь передается хранителю несколькими лицами с условием ее возвращения после наступления определенных обстоятельств. Чаще всего, секвестр применяется на период судебного спора о праве на вещь. После вынесения решения лицо, выигравшее спор, получит право требовать выдачи ему вещи. В отличие от иных разновидностей договора, хранитель при секвестре является не держателем вещи, а ее владельцем. Он вправе самостоятельно обращаться за владельческой защитой. Данный случай является исключением из общего правила. Помимо добровольного секвестра существует принудительный секвестр, который возникает по распоряжению судьи