12. Пределы применения иностранного права.

Пределы применения иностранного права. Поскольку до сих пор речь шла о юридической обязательности в предусмотренных законом случаях применить иностранное право, следует отметить, что оно применяется не в правовом вакууме, а в государстве, где существует собственный правопорядок, что неизбежно влияет на результат.

Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать публичный порядок государства, а также сверхимперативные нормы (нормы непосредственного применения).

Оговорка о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ)

Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Идея оговорки, ее история неразравно связаны со становлением двух концепций публичного порядка: позитивной и негативной.

Позитивная концепция строится на понимании публичного порядка как совокупности материально-правовых норм и принципов страны суда, исключающих применение коллидирующей нормы иностранного права независимо от ее свойств.

Негативная концепция усматривает основания для неприменения иностранной правовой нормы в свойствах самой этой нормы, делающих ее неприменимой.

Почти повсеместно оговорка о публичном порядке закрепляется в негативном варианте2.

Согласно п. 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.02.2013 г. № 156 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений» под публичным порядком понимаются фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства. К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных сверхимперативными нормами законодательства Российской Федерации (ст. 1192 ГК РФ), если этими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства.

Помимо понятия публичный порядок в науке МЧП выделяют международный публичный порядок, который носит трансграничный характер и его целью является защита определенных международных ценностей (отрицание рабства, непринятие расовой, религиозной дискриминации, похищения детей, пиратства и т.п.)

Нормы непосредственного применения (ст. 1192 ГК РФ)

1. Правила настоящего раздела (раз. 6 ч. 3 ГК РФ) не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения).

2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

В любой правовой системе есть особый круг норм, которые должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе. Такие нормы имеют «сверхимперативный» или «особо императивный» характер, их применение невозможно устранить ни соглашением сторон о выборе права, ни в силу привязки национальной коллизионной нормы. Институт императивных норм – разновидность защитной оговорки, один из способов отказа от применения иностранного права.

Положение об обязательном применении сверхимперативных норм национального закона представляет собой позитивный вариант оговорки о публичном порядке.

Наиболее сложная проблема – определение круга норм, относящихся к группе «сверхимперативных». В отдельных случаях указание на сверхимперативный характер может содержаться в самой норме национального законодательства или международном соглашении.

Сверхимперативность может следовать из связи нормы и правоотношения, значимости нормы для правоотношения (например, положения о защите прав потребителей, правила валютного и антимонопольного законодательства, правила оборота ценных бумаг и т.п.).

Согласно п. 10, 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 09.07.2019 г. № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» суд применяет к спорным правоотношениям российские нормы непосредственного применения независимо от того, каким правом регулируется это отношение в силу соглашения сторон о выборе применимого права или коллизионных норм (статья 1192 ГК РФ).

Судам следует учитывать, что не любая императивная норма в значении статьи 422 ГК РФ является нормой непосредственного применения.

К нормам непосредственного применения по смыслу статьи 1192 ГК РФ относятся только такие императивные нормы, которые вследствие указания в них самих или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Императивная норма права имеет особое значение и относится к нормам непосредственного применения, если она имеет своей основной целью защиту публичного интереса, связанного с основами построения экономической, политической или правовой системы государства. Например, к числу норм непосредственного применения относятся положения российского законодательства, устанавливающие ограничения оборотоспособности определенных объектов гражданских прав (в частности, на приобретение иностранными лицами в предусмотренных законом случаях земельных участков, акций и долей в уставных капиталах определенных хозяйственных обществ и др.), определяющие обстоятельства, препятствующие заключению брака иностранным гражданином на территории Российской Федерации (статья 14, пункт 2 статьи 156 СК РФ). В силу прямого указания закона к числу норм непосредственного применения относятся положения пункта 2 статьи 414 КТМ РФ, согласно которым наличие соглашения сторон о выборе применимого права не может повлечь устранение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с КТМ РФ перевозчик должен нести за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа либо просрочку их доставки. В части, не урегулированной нормами непосредственного применения, не исключается применение к спорным правоотношениям права, определенного в соответствии с соглашением сторон о выборе применимого права или коллизионными нормами.

Суд обязан применить российскую норму непосредственного применения, если сфера действия такой нормы охватывает спорное правоотношение (пункт 1 статьи 1192 ГК РФ).

В то же время суд может принять во внимание иностранную норму непосредственного применения в зависимости от критериев, перечисленных в пункте 2 статьи 1192 ГК РФ (наличие тесной связи между страной, принявшей соответствующую норму непосредственного применения, и спорным правоотношением; учет назначения и характера таких норм, а также последствий их применения или неприменения). При этом суд обязан отказать в применении иностранной нормы непосредственного применения, если ее назначение и характер несовместимы с основами правопорядка (публичным порядком) Российской Федерации, затрагивают суверенитет или безопасность Российской Федерации, нарушают конституционные права и свободы российских граждан и юридических лиц.

Ряд императивных норм принято именовать международными императивными нормами. Обычно под ними понимаются нормы, имеющие универсальное применение: запрет рабства, проституции, карточных долгов и пр.

Принцип взаимности предполагает предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.

В науке принцип взаимности рассматривается в трех составных частях МЧП3:

1. В коллизионном регулировании (ст. 1189 ГК РФ); согласно данной статье иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

2. В материально-правовой регламентации частных отношений с иностранным элементом; см., например, п. 1 ст. 1336 ГК РФ: «Исключительное право изготовителя базы данных действует на территории Российской Федерации в случаях, когда:

изготовитель базы данных является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом;

изготовитель базы данных является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом при условии, что законодательством соответствующего иностранного государства предоставляется на его территории охрана исключительному праву изготовителя базы данных, изготовителем которой является гражданин Российской Федерации или российское юридическое лицо;

в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации»

3. В международном гражданском процессе (например, при решении вопросов гражданской процессуальной правоспособности и дееспособности иностранных лиц, определения правового статуса документов, исполнения судебных поручений и оказания правовой помощи, признания и (или) приведения в исполнение решений иностранных судов и др.).

Под реторсией понимается применение ответных ограничений в случаях, если одно государство применяет меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства, его гражданам и юридическим лицам.

Согласно ст. 1194 ГК РФ Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.12.2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» Правительство Российской Федерации может вводить соответствующие ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью в качестве ответных мер в случае, если иностранное государство, в частности, предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований или российских лиц либо политические интересы Российской Федерации, в том числе меры, которые необоснованно закрывают российским лицам доступ на рынок иностранного государства или иным образом необоснованно дискриминируют российских лиц.

Запрещение внешнеэкономических операций или установление ограничений на их осуществление может вводиться Президентом Российской Федерации в качестве специальной экономической меры, направленной на защиту интересов Российской Федерации, обеспечение безопасности Российской Федерации, а также на защиту прав и свобод ее граждан согласно Федеральному закону от 30.12.2006 г. ФЗ «О специальных экономических мерах и принудительных мерах» (ст. 3, 4 федерального закона).